股權(quán)代持又稱委托持股，隱名投資或假名出資，是指實(shí)際出資人與他人約定，以他人名義代實(shí)際出資人履行股東權(quán)利和義務(wù)的一種股權(quán)處置方式。

近年來，股權(quán)代持協(xié)議中，實(shí)際出資人和名義出資人之間的法律糾紛也越來越多，代持關(guān)系的法律風(fēng)險(xiǎn)逐漸浮出水面，本文將從代持協(xié)議的法律效力方面入手，淺談一下不同類型的代持協(xié)議的法律效力。

代持協(xié)議的法律效力確定：

我國《公司法》并沒有對“股權(quán)代持”進(jìn)行明確規(guī)定，但是最高院在《關(guān)于適用中華人民共和國公司法若干問題的規(guī)定(三)》對股權(quán)代持的問題作出了司法解釋，司法解釋三規(guī)定只要相關(guān)協(xié)議不存在《合同法》第五十二條規(guī)定的情形，則就認(rèn)定為代持協(xié)議有合法有效。

《合同法》第五十二條規(guī)定有下情形之一的，合同無效：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通、損害國家、集體或者第三人利益;以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益;違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

明確了我國法律對有限責(zé)任公司的實(shí)際投資人的股東資格確認(rèn)， 對于實(shí)際投資人與名義股東之間的代持協(xié)議的效力問題。

無效的代持協(xié)議：

實(shí)踐中，如果設(shè)定股權(quán)代持的過程中被證實(shí)存在：

1.以合法形式掩蓋非法目的，如：外資為規(guī)避市場準(zhǔn)入而實(shí)施的股權(quán)代持、以股權(quán)代持形式實(shí)施的變相賄賂等。

2.規(guī)避法律行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，如：實(shí)際出資人為軍人、公務(wù)員等，采用股權(quán)代持續(xù)變相出資。

以上兩種情形，即使協(xié)議本身具有法律效力，最終可能認(rèn)定為無效，一旦協(xié)議無效，那么代持行為也會相應(yīng)被認(rèn)定為不存在。

代持協(xié)議有效但不得對抗善意第三方：

因代持協(xié)議是名義出資人和實(shí)際出資人之間簽訂的，該協(xié)議并沒有對抗善意第三方的效力，在此情況下，如果名義股東在未獲得實(shí)際股東授權(quán)的情況下，將該股權(quán)轉(zhuǎn)讓給不知情的第三人，且第三人支付了合理價(jià)款，則該轉(zhuǎn)讓有法律效力，第三人獲得該股權(quán)。

最后，補(bǔ)充幾種常見的股權(quán)代持風(fēng)險(xiǎn)

對于實(shí)際出資人可能存在的風(fēng)險(xiǎn)：

1.顯名股東拒不轉(zhuǎn)交投資收益

2.未經(jīng)隱名股東同意擅自處分股權(quán)

3.未經(jīng)隱名股東同意濫用股東權(quán)利

對于顯名股東的風(fēng)險(xiǎn)：

1.可能成為債權(quán)人追償?shù)膶ο?/span>

2.“代理”行為遭隱名股東拒認(rèn)，且顯名股東反而被隱名股東追償

綜上，公司設(shè)立和經(jīng)營過程中要盡量保持公司股權(quán)清晰，減少股權(quán)代持情況，不可避免的股權(quán)代持情況，必須由公司、實(shí)際出資人、名義股東和公司其他股東通過相應(yīng)的協(xié)議或多重保障，對雙方進(jìn)行合理約束，盡可能規(guī)避股權(quán)代持可能存在的法律風(fēng)險(xiǎn)。